為(wèi)什麽取消造價咨詢企業資質(zhì)審批？

1998年3月1日起施行的《中華人民(mín)共和國(guó)建築法》并沒有對工程造價咨詢企業提出資質(zhì)要求。但2000年1月25日，建設部卻頒布《工程造價咨詢單位管理(lǐ)辦法》（建設部令第74号）設定工程造價咨詢企業的資質(zhì)要求，并制定了資質(zhì)等級、标準以及資質(zhì)的行政審批要求等相關規定。

2004年7月1日，由全國(guó)人大常委會通過的《中華人民(mín)共和行政許可(kě)法》（以下簡稱“行政許可(kě)法”）實施，規定行政許可(kě)原則上隻能(néng)由法律或行政法規設定。若法律和行政法規沒有設定，隻有國(guó)務(wù)院能(néng)在必要時采用(yòng)發布決定的方式設定行政許可(kě)。同時，決定實施後，國(guó)務(wù)院應當及時提請全國(guó)人大制定法律或自行制定行政法規。

在當時存在大量“不以法律或行政法規為(wèi)依據而制定的行政審批項目”，但實踐中又卻需要需要其暫時保留，故國(guó)務(wù)院在2004年6月29日通過了《國(guó)務(wù)院對确需保留的行政審批項目設定行政許可(kě)的決定》（國(guó)務(wù)院412号令）（以下簡稱“保留審批項目的決定”）。該決定以目錄形式羅列了500項需要保留設定行政許可(kě)的項目。其中，第九十九序列就是“工程造價咨詢單位資質(zhì)”。

2006年2月22日，建設部以《保留審批項目的決定》為(wèi)立法依據修改制定了《工程造價咨詢企業管理(lǐ)辦法》（建設部令149号）。從而使“工程造價咨詢企業資質(zhì)”的設定具有法律依據。

然而，根據《行政許可(kě)法》的相關規定，行政許可(kě)原則上隻能(néng)由法律或行政法規設定。而且，可(kě)以市場競争機制能(néng)夠有效調節的、行業組織或者中介機構能(néng)夠自律管理(lǐ)的、行政機關采用(yòng)事後監督等其他(tā)行政管理(lǐ)方式能(néng)夠解決進行規範的，可(kě)以不設行政許可(kě)。而《行政許可(kě)法》第十三第第二款所稱的：“必要時，國(guó)務(wù)院可(kě)以采用(yòng)發布決定的方式設定行政許可(kě)”則具有過渡性，既便實施了以“決定的方式設定行政許可(kě)”後，國(guó)務(wù)院原則上也應當及時提請全國(guó)人大及其常會制定法律，或者自行制定行政法規。

時至今日已實行12年之久的《保留審批項目的決定》已經邁過了“過渡期”，确實需要一個重大的調整。為(wèi)此，2019年11月6日，國(guó)務(wù)院頒布了《關于在自由貿易試驗區(qū)開展“證照分(fēn)離”改革全覆蓋試點的通知》（國(guó)發〔2019〕25号）（以下簡稱“自由貿易‘ 證照分(fēn)離’改革試點的通知”）和附件《“證照分(fēn)離”改革全覆蓋試點事項清單（中央層面設定，2019年版）》（以下簡稱“中央層面19版‘ 證照分(fēn)離’改革清單”）。該清單中，序号5、6的改革事項就是直接取消工程造價咨詢企業甲級資質(zhì)和乙級資質(zhì)的認定審批。

綜合上文(wén)的一系列制定曆史，不難看出，此次取消造價咨詢企業的資質(zhì)審批是依法行政的需要，也是《保留審批項目的決定》經予的過渡期的結束。

取消造價企業資質(zhì)是否一定存在所謂的“窗口期”？

《自由貿易“證照分(fēn)離”改革試點的通知》規定，從2019年12月1日起，全國(guó)範圍内的自由貿易試驗區(qū)内所有涉企經營許可(kě)事項實行全覆蓋清單管理(lǐ)，即按《中央層面19版“證照分(fēn)離”改革清單》的要求各自套用(yòng)清單。

其中，工程造價咨詢企業套用(yòng)的清單結果是“取消資質(zhì)”，換而言之，從2019年12月1日開始，全國(guó)範圍内的自由貿易試驗區(qū)内的所有工程造價咨詢企業都将取消資質(zhì)要求。

首先，全國(guó)有“自貿區(qū)”的省市并不多(duō)，而且面積有限，況且，已在“自貿區(qū)”注冊的工程造價咨詢企業絕對不多(duō)，更需要讨論的是“已在自貿區(qū)”注冊的工程造價咨詢企業的資質(zhì)是否可(kě)以被取消？即便可(kě)以，則這些企業完合可(kě)以撤離“自貿區(qū)”而在其他(tā)地方注冊，從而保留其資質(zhì)，這樣的話，取消工程造價企業資質(zhì)就變為(wèi)隻對在2019年12月1日之後在“自貿區(qū)”注冊的工程造價咨詢企業才有意義，因此，筆(bǐ)者認為(wèi)：《自由貿易“證照分(fēn)離”改革試點的通知》警示的作(zuò)為(wèi)大于實際的效果。

其次，《自由貿易“證照分(fēn)離”改革試點的通知》明确：“在法律、行政法規和國(guó)務(wù)院決定允許範圍内，各地政府可(kě)以決定在其他(tā)有條件的地區(qū)開展‘證照分(fēn)離’改革全覆蓋試點，可(kě)以決定對涉企經營許可(kě)事項采取更大力度的改革舉措”。同時清單由中央設定且其标題注明“2019年版”，故筆(bǐ)者認為(wèi)，不久的将來，在滿足一定條件的前提下，可(kě)能(néng)将在全國(guó)範圍内全面取消工程造價咨詢企業資質(zhì)審批，且相關清單可(kě)能(néng)在之後進行更新(xīn)。

取消造價企業資質(zhì)審批在實踐中不一定會出現所謂的“一二年的窗口期”。

按現有規定工程監理(lǐ)企業資質(zhì)會取消嗎？

《行政許可(kě)法》規定，行政許可(kě)原則上隻能(néng)由法律或行政法規來設定，故《保留審批項目的決定》具有過渡性質(zhì)。而現在的《自由貿易“證照分(fēn)離”改革試點的通知》并非僅就《保留審批項目的決定》進行調整，其目的更為(wèi)宏觀，即通過分(fēn)類推進審批制度改革，達到打造市場化、法治化、國(guó)際化的營商環境，激發微觀主體(tǐ)活力，推動經濟高質(zhì)量發展的目的。

因此，《自由貿易“證照分(fēn)離”改革試點的通知》審批制度的改革是“分(fēn)類推進”的，基本存在以下四種方式：

（1）直接取消審批。

對設定的前提和必要性已不存在，故直接取消該部分(fēn)審批，清單中共有13項。其中，主要可(kě)分(fēn)為(wèi)兩類：其一，存在法律或行政法規依據，但設定的必要性已不存在的。故根據《授權國(guó)務(wù)院暫時調整适用(yòng)有關法律的決定》取消；其二，不存在法律或行政法規為(wèi)依據，而以《保留審批項目的決定》為(wèi)依據制定，且其設定的必要性已不存在。

（2）審批改為(wèi)備案。

對可(kě)以取消審批的經營許可(kě)事項，由審批改為(wèi)備案。

（3）實行告知承諾。

對确需保留的經營許可(kě)事項，實行告知承諾。

（4）優化審批服務(wù)。

對關系到重大公共利益，不具備取消審批或實行告知承諾條件的，采取優化審批服務(wù)。

工程監理(lǐ)企業資質(zhì)是《建築法》賦予的，故工程監理(lǐ)企業資質(zhì)審批符合《行政許可(kě)法》要求。也因此，其沒有像工程造價咨詢企業一般進入國(guó)務(wù)院制定的《保留審批項目的決定》的目錄中。因此，筆(bǐ)者認為(wèi)：隻要《建築法》不修改“工程監理(lǐ)資質(zhì)”的相關條款，工程監理(lǐ)企業資質(zhì)就不會被取消。

而事實上，《建築法》中的宗旨之一就是保證工程質(zhì)量和安(ān)全。如果為(wèi)将工程監理(lǐ)企業資質(zhì)取消而修改《建築法》的可(kě)能(néng)性和必要性不大。因此，此次全國(guó)人大常委員也沒有授權國(guó)務(wù)院在自由貿易試驗區(qū)内暫時調整适用(yòng)《建築法》有關工程監理(lǐ)企業資質(zhì)的規定。

《中央層面19版“證照分(fēn)離”改革清單》中，工程監理(lǐ)企業資質(zhì)被列于“實行告知承諾”的第三十七、三十八序列。其具體(tǐ)改革舉措為(wèi)“申請人承諾已經具備許可(kě)條件的，經形式審查後當場作(zuò)出審批決定”。換而言之，不僅沒有工程監理(lǐ)企業資質(zhì)提出異議，相反，卻簡化了工程監理(lǐ)企業資質(zhì)的審批手段，故筆(bǐ)者認為(wèi)，《自由貿易“證照分(fēn)離”改革試點的通知》對工程監理(lǐ)企業沒得到保護的觀點是值得商榷的。

造價工程師資格是否一定會被取消？

2004年6月29日頒布《保留審批項目的決定》至今已有十幾年的過渡期，沒有上位法為(wèi)依據的造價工程咨詢企業資質(zhì)審批開始逐漸被取消也可(kě)以理(lǐ)解。但是，造價工程師資格是否會随之取消是工程造價咨詢業，尤其是其中近百萬的造價工程師更為(wèi)關心的另一大問題。

首先，無論是《行政許可(kě)法》，還是《保留審批項目的決定》，更偏向于企業相關的行政許可(kě)相關事宜，因此，本次出台的“25号文(wén)”，其目的均是為(wèi)了規範依法行政，保證設定的行政許可(kě)依法、公開、公平、公正實施，降低企業制度性交易成本，優化營商環境，激發市場活力和社會創造力而制定的。

其次，雖然《建築法》隻要求勘察、設計、施工和監理(lǐ)企業有資質(zhì)，沒有對工程造價咨詢企業提出資質(zhì)，但在關于從事建築活動的專業技(jì )術人員執行資格的問題上，《建築法》是作(zuò)出寬泛的規定的。換而言之，其并未采用(yòng)列舉方式對從業個人提出具體(tǐ)專業的相應執業資格要求。

再次，筆(bǐ)者一直認為(wèi)：建設工程項目的特點之一是“過程的不确定，結果的不唯一”，又因為(wèi)工程價款的确定和控制需兼具專業和法律知識，因此，工程造價咨詢這個行業是需要的，也是有市場的，現在也确實存在。相應行政部門賦予造價工程師資應當屬于執行法律事項。

有鑒于此，筆(bǐ)者認為(wèi)，造價工程師資格應當保留，也會保留。

造價咨詢企業取消将對工程咨詢業有何影響？

工程造價咨詢企業資質(zhì)的取消不等于工程造價企業本身的消亡。取消資質(zhì)審批後必然會對工程咨詢業産生相應影響，但筆(bǐ)者認為(wèi)，有兩種工程咨詢企業可(kě)能(néng)會得到更好的發展：其一是合夥型造價咨詢企業，即以無限連帶責任赢得客戶；其二是将工程造價咨詢業務(wù)歸于工程監理(lǐ)業務(wù)中，即以綜合服務(wù)赢得客戶。

根據是否同時具有監理(lǐ)資質(zhì)和造價咨詢資質(zhì)，現有的工程咨詢企業大體(tǐ)可(kě)分(fēn)為(wèi)兩類，即隻有造價咨詢資質(zhì)的和兼有二者資質(zhì)的。

前者可(kě)能(néng)成為(wèi)有限公司或合夥企業。理(lǐ)論而言，合夥企業與工程造價咨詢行業的特點更吻合。因為(wèi)，由各造價工程師作(zuò)為(wèi)合夥人對外承擔無限責任，且該責任由合夥人連帶承擔，無疑是對造價咨詢企業的成果質(zhì)量保證起到很(hěn)大的正面促進作(zuò)用(yòng)。這此這一點，對委托人吸引力不會低于“有資質(zhì)的有限責任公司”。

而後者， 由于法定工程監理(lǐ)責任除代表建設單位對承包單位的工程質(zhì)量、建設工期實施監督外，還包括建設資金（需要注意的是，資金的概念一般大于價款的概念，而價款的概念一般大于造價的概念）的使用(yòng)。因此，若工程監理(lǐ)單位能(néng)趁此機會将工程造價咨詢業務(wù)真正歸于監理(lǐ)服務(wù)範疇。那麽，監理(lǐ)人作(zuò)為(wèi)《建築法》唯一需要資質(zhì)的工程咨詢行業，足以承擔起單主體(tǐ)全過程全方位工程咨詢的重任。

綜上，筆(bǐ)者認為(wèi)，無論是合夥企業的無限連帶責任，還是将造價歸于監理(lǐ)，這兩種方式都可(kě)能(néng)是減輕造價咨詢企業資質(zhì)取消的負面影響的較好途徑。

結語

法律條款鏈接

1、《建築法》第十二條：

“從事建築活動的建築施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理(lǐ)單位，應當具備下列條件：

（一）有符合國(guó)家規定的注冊資本；

（二）有與其從事的建築活動相适應的具有法定執業資格的專業技(jì )術人員；

（三）有從事相關建築活動所應有的技(jì )術裝(zhuāng)備；

（四）法律、行政法規規定的其他(tā)條件。”

2、《建築法》第十三條：

“從事建築活動的建築施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理(lǐ)單位，按照其擁有的注冊資本、專業技(jì )術人員、技(jì )術裝(zhuāng)備和已完成的建築工程業績等資質(zhì)條件，劃分(fēn)為(wèi)不同的資質(zhì)等級，經資質(zhì)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書後，方可(kě)在其資質(zhì)等級許可(kě)的範圍内從事建築活動。”

3、《建築法》第十四條：

“從事建築活動的專業技(jì )術人員，應當依法取得相應的執業資格證書，并在執業資格證書許可(kě)的範圍内從事建築活動。”

4、《立法法》第七十一條：

“國(guó)務(wù)院各部、委員會、中國(guó)人民(mín)銀行、審計署和具有行政管理(lǐ)職能(néng)的直屬機構，可(kě)以根據法律和國(guó)務(wù)院的行政法規、決定、命令，在本部門的權限範圍内，制定規章。

部門規章規定的事項應當屬于執行法律或者國(guó)務(wù)院的行政法規、決定、命令的事項。”

5、《建築法》第三十條：

“國(guó)家推行建築工程監理(lǐ)制度。

國(guó)務(wù)院可(kě)以規定實行強制監理(lǐ)的建築工程的範圍。”

6、《建築法》第三十二條第一款：

“建築工程監理(lǐ)應當依照法律、行政法規及有關的技(jì )術标準、設計文(wén)件和建築工程承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設工期和建設資金使用(yòng)等方面，代表建設單位實施監督。”

7、《行政許可(kě)法》第十三條

“本法第十二條所列事項，通過下列方式能(néng)夠予以規範的，可(kě)以不設行政許可(kě)：（一）公民(mín)、法人或者其他(tā)組織能(néng)夠自主決定的；

（二）市場競争機制能(néng)夠有效調節的；

（三）行業組織或者中介機構能(néng)夠自律管理(lǐ)的；

（四）行政機關采用(yòng)事後監督等其他(tā)行政管理(lǐ)方式能(néng)夠解決的。”

8、《行政許可(kě)法》第十四條

“本法第十二條所列事項，法律可(kě)以設定行政許可(kě)。尚未制定法律的，行政法規可(kě)以設定行政許可(kě)。

 必要時，國(guó)務(wù)院可(kě)以采用(yòng)發布決定的方式設定行政許可(kě)。實施後，除臨時性行政許可(kě)事項外，國(guó)務(wù)院應當及時提請全國(guó)人民(mín)代表大會及其常務(wù)委員會制定法律，或者自行制定行政法規。”

9、《工程造價咨詢企業管理(lǐ)辦法》第一條：

“為(wèi)了加強對工程造價咨詢企業的管理(lǐ)，提高工程造價咨詢工作(zuò)質(zhì)量，維護建設市場秩序和社會公共利益，根據《中華人民(mín)共和國(guó)行政許可(kě)法》、《國(guó)務(wù)院對确需保留的行政審批項目設定行政許可(kě)的決定》，制定本辦法。”